대법원 2003. [판례] [1] 조세범처벌법 제9조 제1항에서 말하는 ‘사기 기타 부정한 행위’의 의미 [2] 업무상 횡령죄에 있어서 불법영득의 의사로써 보관액을 횡령한 것으로 추단할 수 있는 경우 [3] 피고인들이 회사 명의로 금지금 거래를 하면서 그 회사 계좌에서 인출한 금액 전부를 횡령한 것으로 공소제기된 사안에서, 지배적 주주는 개인화된 회사를 대표하거나 구성하고, 특정 사안에 관하여 회사의 독립성을 부인하고, 조세의 감경2), 근래 회사가 자기사업 중 위험도가 큰 부분을 별도의 회사를 만들어 활동함으로써 손실을 제한하고자 하는 경향이 있다. 그래서 회사의 존립 자체에는 영향을 주지않고 특히 문제된 법률관계에서만 법형식을 떠나 사실적인 책임의 주주를 찾아내는 방법으로 법인격부인론이 ......
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[사회과학] [법학] 법인격 부인론
법인격 부인론
I. 법인격부인의 의미와 학설
법인격부인이란, 종래의 일반적 학설에 의하면, 독립된 법인격을 가진 회사에 대하여 그 형식적인 독립성을 긍정하는 것이 정의형평의 이론에 위배된다고 인정된 경우, 특정 사안에 관하여 회사의 독립성을 부인하고, 회사와 그 배후에 있는 사원을 동일시하는 법리로 파악 되고 있다. 이에 대하여 법인격부인의 법리를 회사의 법률관계에서 특정한 사안에 관하여서만 회사의 법인격을 박탈하고 그 배후에 있는 실체를 파악하여 그 실체를 법적 취급의 대상으로 하는 것이라고 보는 학설도 있다.
이들 견해간에는 이 법리의 적용범위에 관하여 서로 차이가 있는데 대체로 후설의 범위가 넓다고 할 수 있다.
이러한 법인격부인의 법리는 회사제도 내지 그 법인격의 남용을 저지하기 위하여 일찍부터 미국의 판례?학설에 의하여 회사법인외피박탈, 또는 회사법인격무시의 법리로서 발표된 이론이며, 대륙법계 제국에서도 실체파악의 이론, 투시이론으로 인정되어 왔다.
법인격부인의 법리는 주로 주식회사에 있어서 주주가 유한책임의 법리를 악용함으로써 생겨나는 폐해를 해결하기 위하여 발표된 이론으로 우리나라도 학설상 다수가 인정하고 있으며 판례도 최근에 이 법리를 채용하고 있다.
II. 법인격부인론의 배경
회사는 그 구성원(사원)과는 별개의 독립된 인격자로서 무한책임사원이 아닌 한 회사의 거래에 대하여 책임질 바가 아니며, 또 사원이 당사자가 되어 있는 법률관계에 대하여 회사가 관여할 일도 아니다. 그러나 자본집중노동의 보충?위험의 분산을 위해 회사를 설립한다는 고전적인 회사설립의 동기는 오늘날 거의 퇴색하고 유한책임의 이익을 누리기 위하여 회사(특히 주식회사)를 설립하는 경우가 대부분인 실정하에서 회사가 타인의 책임을 회피하기 위한 도구로 사용되는 것을 방치할 수 만은 없는 것이다.
사업의 방편으로 회사의 형식만 빌렸을 뿐이고 실제 사업의 운영은 어느 주주개인의 사업과 다름없는 경우, 회사법인격은 오로지 제3자에 대한 책임을 회피하는데만 이용된다는 결과가 되는데, 이것이 회사제도의 목적에 어긋남은 물론이며, 정의와 형평의 관점에서도 묵과할 수 없는 일이다. 주주가 법인인 경우 즉, 모자회사간에도 마찬가지 문제가 생기는데, 근래 회사가 자기사업 중 위험도가 큰 부분을 별도의 회사를 만들어 활동함으로써 손실을 제한하고자 하는 경향이 있다.
이러한 결과는 회사설립을 강력히 규제하고 회사운영을 감시하며, 회사의 해산명령제도를 널리 활용함으로써, 사전에 예방이 가능하나 이러한 극단적인 방법은 오히려 온전한 기업발표를 저해할 소지가 있어 현실적으로 가능한 것이 아니다. 그래서 회사의 존립 자체에는 영향을 주지않고 특히 문제된 법률관계에서만 법형식을 떠나 사실적인 책임의 주주를 찾아내는 방법으로 법인격부인론이 발전한 것이다.
현행 우리 상법의 규제방법 만으로 회사규제의 남용에 대하여 완전히 타당한 해결이 어려운 경우에 이 이론이 그 기능을 발휘하게 된다고 하겠다.1) 여기에서 이 법리는 회사제도가 바로 이용되고 그 신용을 유지하도록 하면서 구체적 사실에 있어서 정의가 실현되도록 조절할 기능을 맡게 될 것이다.
III. 법인격부인의 요건
우리 법상 법인격부인의 요건에 관한 정설은 없지만, 객관적 요건으로 ① 사원의 회사에 대한 완전한 지배와 ② 사원과 회사 간의 재산과 업무의 혼용(또는 혼융)을 요구하는 견해가 유력하다. 자본불충분도 요건인지에 관하여는 견해가 나뉜다.
1) 1인 회사의 경우
1인 회사와 가족회사의 발전은 개인기업에 있어서와 같은 기업의 충분한 지배와 유한책임의 양대이점을 결합시키려는 욕구에서 찾아 볼 수 있다. 여기에서 단독, 지배적 주주는 개인화된 회사를 대표하거나 구성하고, 다른 한편으로는 하나의 개인을 대표한다.1인 회사 그 자체는 합법적인 것이지만 주주가 유한책임의 혜택을 가지기 위해서는 다음의 두가지 요건을 갖추어야 한다.
① 1인회사는 사업을 회사적 기반위에서 영업하여야 하고 기업의 분리 독립된 실체를 항상 유지하여야 한다.
② 주주는 회사의 기업을 충분한 재정적 기반위에 존립하여야 한다.
이러한 두가지 요건을 갖추지 못한 경우에는 회사의 독립된 법인성은 부인되고 주주는 회사의 사업진행중 초래된 책무에 대하여 개인적으로 책임을 지게된다.
2) 모자회사의 경우
모회사, 자회사는 각국에서 널리 이용되고 있다. 그 이유는 재정상의 편리, 조세의 감경2), 번거로운 경영체제의 제거등을 들 수 있는데 이를 통하여 유한책임의 혜택을 얻으려는 욕구도 적지않게 작용하고 있다. 즉 사업의 일정한 면에 일정한 재산만을 투자하기를 바라는 회사는 이 목적을 위하여 자회사를 설립하는 것이다.
모회사와 자회사의 사이에는 항상 다음의 두 개의 요건이 나타난다.
① 모회사에 의한 자회사 주식의 전부 또는 대부분의 소유이고
② 양회사가 동일한 이사 또는 임원을 가지고 있는 것이다.
그러나, 이 두 요건의 존재는 양회사의 분리된 법인격을 무시할 근거로서는 충분하지 못하다.
[판례]
[1] 조세범처벌법 제9조 제1항에서 말하는 ‘사기 기타 부정한 행위’의 의미
[2] 업무상 횡령죄에 있어서 불법영득의 의사로써 보관액을 횡령한 것으로 추단할 수 있는 경우
[3] 피고인들이 회사 명의로 금지금 거래를 하면서 그 회사 계좌에서 인출한 금액 전부를 횡령한 것으로 공소제기된 사안에서, 금지금 거래의 특성, 회사의 자금사정, 판매대금의 용처 및 인출방법 등에 비추어 인출액 중 금지금 판매대금과 매입대금의 차액에 해당하는 이득금을 초과하는 부분에 대해서는 횡령한 것으로 추단할 수 없다고 한 사례
참조판례
[1] 대법원 1994. 6. 28. 선고 94도759 판결(1984,520), 대법원 2003. 2. 14. 선고 2001도3797 판결(1988,189), 대법원 2006. 6. 29. 선고 2004도817 판결(1992,1037)
[2] 대법원 2000. 3. 14. 선고 99도457 판결(공1988, 168), 대법원 2002. 9. 4. 선고 2000도637 판결(공1993하, 2098)
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